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弁護士鈴木が力を入れている医道審議会のコラムです。
ここでは、医道審議会の医師免許取り消し、医業停止の行政処分についての、仮の差止め申立て事件の判例のご説明を致します。取り上げる判例は、平成２９年２月２３日大阪地方裁判所の判決（決定）です。説明のために、事案等の簡略化等をしています。
医道審議会の行政処分に臨む医師の方は、医道審議会に強い弁護士への相談をお勧めします。医道審議会は、弁護士のサポートを受けるべきです。詳しくは以下のコラムをご覧いただければ幸いです。
１ 弁護士による医道審議会の対応法
行政処分（医師免許取り消し・医業停止）の仮の差止めの裁判の実例
１ 事案の概要
精神科医師である申立人が、厚生労働大臣から、精神保健指定医（以下「指定医」という。）の指定を取り消す旨の処分（以下「本件指定取消処分」という。）を受け、さらに、医師法４条４号に規定する医事に関する不正の行為があった旨の弁明通知書の送付を受けたため、同法７条２項に基づく医師免許の取消し、医業の停止又は戒告の処分（以下「本件各処分」という。）がされる可能性があるとして、本件各処分の差止めを求める訴え（本案事件）を提起した上、本案事件の判決確定までの間、本件各処分を仮に差し止めることを申し立てている事案です。
事案の概要は以下のとおりです。
１ 申立人医師の身上 申立人は、平成１３年５月７日、医師免許を取得し、平成２１年１月３０日に指定医の指定を受けた者であり、平成１９年３月まで、Ａ病院精神神経科に勤務していた。申立人は、平成２２年１２月から現在に至るまで、奈良県高市郡所在のＢ病院に勤務している。
２ 本件指定取消処分に至る経緯 申立人は、Ｃ医師が平成２３年６月２４日付けで行った指定医の指定の申請に際して提出したケースレポートの「ケースレポートの証明 このケースレポートは、私が常勤として勤務したＡ病院において、上記期間中私の指導のもとに診断又は治療を行った症例であり、内容についても、厳正に確認したことを証明します。」との記載に続く「指導医署名」欄に署名し、もって、ケースレポートに係る症例の診断又は治療についての指導、ケースレポートの作成についての指導及びケースレポートの内容の確認を行ったことにつき、証明を行った。
厚生労働大臣は、平成２８年７月２０日付けで、申立人に対し、予定される処分の内容を指定医の指定の取消し又は職務の停止、根拠となる法令の条項を精神保健及び精神障害者福祉に関する法律（以下「精神保健福祉法」という。）１９条の２第２項、処分の原因となる事実を、要旨、Ｃ医師が、指定医の指定申請時に提出したケースレポートの対象症例につき、同医師自ら担当として診断又は治療等に十分な関わりを持った症例とは認められないところ、申立人は、同医師の指導医として、同ケースレポートに署名しており、これは、申請者のケースレポートの作成の際の指導・確認という指導医の責務を怠り、同法１８条１項の要件を満たさない申請について要件を満たすものと誤認させ、不適切な指定医の指定を招いたと認められ、精神保健福祉法１９条の２第２項所定の「その他指定医として著しく不適当と認められるとき」に抵触すると考えられること、聴聞の期日を平成２８年８月１２日午後２時からとする旨を通知した。
厚生労働省社会・援護局障害保健福祉部企画課の厚生労働事務官は、平成２８年８月１２日、申立人及びその代理人出頭の下、申立人に対する聴聞を実施した。
厚生労働大臣は、平成２８年１０月２５日、医道審議会医師分科会精神保健指定医資格審査部会長に対し、精神保健福祉法１９条の２第３項に基づき、申立人を含む８９名の指定医に対する指定の取消し又は職務の停止の処分について、意見を求めた。医道審議会医師分科会精神保健指定医資格審査部会は、同月２６日、申立人を含む８９名の指定医を対象に審査した上、申立人につき、「指定医の指定取消しを行うことが妥当である」との答申をした。
３ 本件指定取消処分
厚生労働大臣は、上記答申を踏まえ、平成２８年１０月２６日付けで、申立人に対し、「あなたが指導医として署名し、Ｃ氏が申請者として精神保健指定医の指定申請時に提出した『ケースレポート（第６症例）』は、ケースレポートの対象となった症例に係る診療録、その他病院からの提出書類の内容を勘案した結果、申請者自身が担当として診断又は治療に十分に関わりを持った症例とは認められなかった。この事実から、あなたは、申請者がケースレポートを作成する際の指導・確認という指導医の責務を怠り、精神保健及び精神障害者福祉に関する法律…第１８条第１項の要件を満たさない申請について要件を満たすものと誤認させ、不適切な精神保健指定医の指定を招いたと認められる。これは、精神保健福祉法第１９条の２第２項に規定する『指定医として著しく不適当と認められるとき』に該当する」ことを理由に、指定医の指定の取消処分（本件指定取消処分）をした。
４ 本件訴訟の提起、弁明通知書の送付等 申立人は、平成２８年１２月１７日、本件指定取消処分の取消し及び本件各処分の差止め等を求める訴え（本案事件）を提起するとともに、本件指定取消処分の執行停止を求める申立て（当庁平成２８年（行ク）第４５２号執行停止の申立て事件）及び本件各処分の仮の差止めを求める本件申立てをした。
当裁判所は、本件指定取消処分について、平成２９年２月３日付けで、同処分の効力を本案事件の第１審判決言渡し後６０日が経過するまで停止する旨の決定をした。
厚生労働大臣は、平成２８年１２月２１日付けで、申立人に対し、「予定される不利益処分の内容」として「３年以内の医業停止又は戒告」、「不利益処分の原因となる事実」として「精神保健指定医の指定申請にあたり、申請者がケースレポートを作成する際の指導・確認という指導医の責務を怠り、Ｃ医師の第６症例のケースレポートに署名をしたこと（医師法第４条第４号に規定する医事に関する不正の行為）」、「弁明書の提出期限」として「平成２９年１月２０日（金）」と記載した弁明通知書を送付した。
２ 争点及び裁判所の判断
争点１ 医師免許の取消処分の仮の差止めの適法性
【裁判所の判断】
法定抗告訴訟たる差止めの訴えの訴訟要件については、まず、一定の処分がされようとしていること、すなわち、行政庁によって一定の処分がされる蓋然性があることが、救済の必要性を基礎付ける前提として必要となる（最高裁判所平成２４年２月９日第一小法廷判決・民集６６巻２号１８３頁）。
本案事件に係る請求は、申立人が、医師法７条２項に基づく医師免許の取消し、医業の停止又は戒告の処分（本件各処分）の差止めを求めるものであるところ、申立人に送付された弁明通知書には、「予定される不利益処分の内容」として、「３年以内の医業停止又は戒告」と記載されており、医師免許の取消処分は記載されていない。また、医師免許の取消処分を行うに当たっては、名宛人となるべき者に対し、聴聞（行政手続法１３条１項１号ロ）又はこれに代わる意見の聴取（医師法７条５項）の手続を執る必要があるところ、一件記録に照らしても、このような手続が執られ又は予定されていることはうかがわれない。
以上の事情に照らすと、申立人に対し、医師免許の取消処分がされる蓋然性があるとは認められない。そうすると、本案事件の訴えのうち、医師免許の取消処分の差止めを求める部分は、当該処分がされる蓋然性があるとはいえないから、不適法である。
以上によれば、本案事件の訴えのうち医師免許の取消処分の差止めを求める部分は不適法であるから、本件申立てのうち医師免許の取消処分の仮の差止めを求める部分についても、適法な差止めの訴えの提起という手続要件（行政事件訴訟法３７条の５第２項）を欠くこととなり、不適法なものとして却下されるべきである。
争点２ 医業の停止処分及び戒告処分の仮の差止めの適法性
【裁判所の判断】
１ 「償うことのできない損害を避けるため緊急の必要」 行政事件訴訟法３７条の４第１項の差止めの訴えの訴訟要件である、処分がされることにより「重大な損害を生ずるおそれ」があると認められるためには、処分がされることにより生ずるおそれのある損害が、処分がされた後に取消訴訟等を提起して執行停止の決定を受けることなどにより容易に救済を受けることができるものではなく、処分がされる前に差止めを命ずる方法によるのでなければ救済を受けることが困難なものであることを要すると解するのが相当である（前掲最高裁判所平成２４年２月９日判決）。
同法３７条の５第２項は、仮の差止めの要件として、差止めの訴えに係る処分がされることにより生ずる「償うことのできない損害を避けるため緊急の必要」があることを求めている。仮の差止めは、差止めの訴えの本案訴訟の結果と同じ内容を仮の裁判で実現するものであることから、差止めの訴えの要件である「重大な損害を生ずるおそれ」よりも厳格な要件として、本案判決を待っていたのでは「償うことのできない損害」を生ずるおそれがあり、これを避けるために緊急の必要がある場合であることを要件としているものと解される。したがって、「償うことのできない損害」を生ずるおそれがあると認められるためには、処分がされることにより生ずるおそれのある損害が、処分がされる前に仮の差止めを命ずる方法によるのでなければ救済を受けることが困難なものであることを要し、かつ、「重大な損害」よりも損害の回復の困難の程度が著しいことを要すると解するのが相当である。
２ 申立人が主張する損害 申立人は、医業の停止処分がされると、
①たとい一定期間であっても医師としての業務は一切することができず、申立人は直ちに収入を絶たれることになる、
②申立人が担当する多数の患者の診察等を他の医師に委ねざるを得なくなり、精神科医師としての社会的信用は著しく低下し、患者やその家族との信頼関係も損なわれる、
③措置診察や移送のための診察などの公益的な業務を行うことができず、地域医療への影響が生じる、
などと主張する。
しかし、Ｄ病院の医師に対する医業の停止処分については、平成２７年１０月１日付けで、同月１５日から医業の停止を命ずる処分がされており、処分がされた日から実際に医業を停止すべき日まで２週間の猶予期間があることが一応認められ、仮に申立人に対して医業の停止処分がされたとしても、処分がされた日から実際に医業を停止すべき日まで上記の場合と同程度の猶予期間が設定される可能性が高いと考えられる。そして、申立人については、本件指定取消処分の執行停止が既に認められており、仮に申立人に対し医業の停止処分がされたとしても、直ちにその取消訴訟を提起し、併せてその執行停止を申し立てることにより（なお、本案に関する主張及び疎明は、本件申立てと基本的に同じもので足り、重大な損害等に関する主張及び疎明は、本件申立て及び本件指定取消処分の執行停止の申立てとおおむね同様のもので足りる。また、このことは、意見を求められる相手方においても同様である。）、申立人が実際に医業を停止すべき日までにその執行が停止されることが十分に見込まれるというべきであり、医業の停止処分により上記①から③までのような事態が生ずるおそれがあるとは認められない。申立人の上記主張は採用することができない。
申立人は、医業の停止処分や戒告処分は実名をもって公表されるため、申立人の医師としての名誉や信用は損なわれ、その後、医師を続けることすら容易ではなくなるかもしれないなどと主張する。
確かに、医業の停止処分や戒告処分を受けたことが実名をもって公表されれば、申立人の医師としての名誉や信用が一定程度損なわれることは否定し難い。しかし、このような名誉や信用の低下は、それ自体が直ちに「償うことのできない損害」に該当するとはいえず、その名誉や信用の低下により申立人が医師としての活動を続けられなくなるなど、これにより金銭賠償による回復が不可能又は著しく困難な損害が生ずるおそれがある場合に、これに該当するものというべきである（第１５９回国会衆議院法務委員会会議録第２４号山崎潮政府参考人答弁参照）。しかるところ、申立人については、既に本件指定取消処分を受けたことが公表されているものの、現時点において、その名誉や信用の低下により、医師を続けることが困難になっているとは認められない上、本件と同様の理由により既に医業の停止処分を受けたＤ病院の多数の医師につき、医師としての活動を継続することができなくなっているといったような事情もうかがわれない。
以上に加えて、医業の停止処分又は戒告処分が判決により取り消されれば、名誉や信用の低下も相当程度回復するとみられることや、現時点における主張及び疎明資料の下では、「本案について理由があるとみえる」とまでは断じ難いことも併せ考慮すると、本件の事情の下では、医業の停止処分又は戒告処分がされることにより「償うことのできない損害」を生ずるおそれがあるとまでは認められない。申立人の上記主張は採用することができない。
３ 判決（決定）：結論
主文：本件申立てを却下する。
その余の点について判断するまでもなく、本件申立ては仮の差止めの要件を欠くから、これを却下することとして、主文のとおり決定する。
医道審議会、行政処分に臨む医師の方は、お電話を下さい。医道審議会への対応を弁護士がアドバイスします。
医道審議会の弁護士のコラム
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医師への行政処分、医道審議会
１ 医道審議会での医師への行政処分、処分者
２ 医道審議会の行政処分の考え方（１）：基本的な考え方
３ 医道審議会の行政処分の考え方（２）：医師法違反 交通事犯
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５ 不正請求による保険医取消の医師への医道審議会の行政処分
医道審議会、行政処分の判例
１ 医道審議会の判例（１）：行政処分（医師免許取消）の取消訴訟
２ 医道審議会の判例（２）：行政処分（医業停止）の執行停止
３ 医道審議会の判例（３）：行政処分（医師免許取消）の執行停止
４ 医道審議会の判例（４）：行政処分（医業停止）の仮の差止め
５ 医道審議会の判例（５）：医業停止期間経過後の訴えの利益